1、公款的界定
因为国内刑法中多个条文对挪用公款予以了规定，使本罪的对象出现了肯定的复杂性，仅从条文上看，刑法第384条的挪用公款罪的行为客体是“公款”和“特定款物”；刑法第185条第2款的挪用公款罪的行为客体是金融机构的资金和顾客资金；刑法第272条第2款的挪用公款罪的行为客体是行为人所在单位的单位资金；这类不同条约中的“公款、资金和顾客资金等”在字面意思上并不统一，需要做一番讲解。严格说来，资金的范围要大于公款的范围，所有货币资金都可以说是资金，公款是以货币形式表现出来的公共财产，是公共货币资金。比照刑法第91条对公共财产的讲解，公款应当包含：国家所有些公款、劳动群众集体所有些公款、在国有单位管理、用和运输的私人所有些款项、用于扶贫或者其他公益事业的社会捐助的款项或专项资金。这类是公款的典型部分，应当是刑法第384条中的公款。因为刑法第185条第2款规定的国有金融机构员工和国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的职员有借助职务上的便利，挪用本单位资金或顾客资金的，以挪用公款罪定罪处罚；刑法第272条第2款规定的国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的职员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业与其他单位从事公务的职员挪用单位资金的，以挪用公款罪定罪处罚。这两款的规定，扩大了挪用公款罪的对象范围。从传统的典型公款扩展到非典型的单位资金等，因此在讲解挪用公款罪中的公款时，大家需要进行扩张讲解，不可以再以所有制的性质即传统的公有制性质来认定公款。在所有制性质方面，公款可具体界定为：国有公司、企业或者其他国有单位的公款；非国有公司、企业或者其他单位中的国家所有些公款和非国有公司、企业或者其他单位中的集体所有些公款。在表现形式上，公款一般表现为货币，包含人民币和外币、支票、股票、国库券、债券等，有价证券是货币的另一种表现形式，其可通过兑换、贴现变成现金，因此，也应视为货币。最高人民检察院1997年十月13日的批复中明确指出：“国家员工借助职务上的便利，挪用公有或本单位的国库券的行为以挪用公款论；符合刑法第384条、第272条第2款规定的情形构成犯罪的，根据挪用公款罪追究刑事责任。”
2、数额的认定
对公款本身的计算并不成为问题，成为问题的是在多次挪用公款时的数额计算，本文在此予以详述。依据多次挪用公款对公款的退还状况，可分为以下几种具体情形：其一，多次挪用公款归个人用，在案发前一次也未还；其二，多次挪用公款，并将来次挪用的公款归还前次挪用的公款；其三，多次挪用公款，但每后次挪用时，前次挪用的已归还；最后，多次挪用公款，后次挪用时前次挪用的部分归还，部分未还。
对于多次挪用公款时挪用数额的确定，实践中的做法不一，大体有以下几种：第一种，累计计算多次挪用公款的数额，不考虑是不是归还，以累计的数额作为行为人的挪用数额。这种做法简单明了，易于操作，但不考虑具体状况，很难体现罪刑相适应。第二种，以案发时未还的数额作为认定数额，即对于多次挪用公款的，不论其挪用次数多少，挪用数额大小，以案发时实质未还的数额作为挪用公款的认定数额。这种做法不考察多次挪用的实质状况，只以案发时的情形为依据，着眼实质未还的结果，似有结果归罪之嫌。第三种，以多次挪用公款中的最大数额作为认定数额。即无论挪用次数多少，仅以其挪用公款数额中最大的一次作为挪用公款的认定数额，其余数额不作为认定数额，仅作为挪用公款的情节予以考虑。这种计算方法，只挑最大数额，没任何依据。因为挪用公款中数额的认定直接决定行为人的罪责，因此最高人民法院1998年做出的关于挪用公款罪的司法讲解中规定了多次挪用公款的数额计算方法：多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并将来次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实质数额认定。该讲解事实上只解决了两种状况。至于本文前述的其余状况的计算办法并未提及。对于多次挪用，每次挪用数额较大，用期限均超越三个月，但在后次挪用时均在前次挪用的三个月后归还了，尔后再挪用的情形与多次挪用公款，后次挪用时前次的只有部分归还的情形，怎么样计算其挪用数额，司法讲解并未作规定。司法讲解所规定的“多次挪用公款，并将来次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实质数额认定”，遭到理论界强烈质疑，由于按此规定认定的数额将致使罪刑失衡，容易放任不少挪用犯罪行为。比如，某甲在四年内每年挪用公款10万元，每次均是归还后再挪用，至案发前尚有最后一次的10万元未还，此案依据有关司法讲解和司法实践应当认定其挪用40万元。而某乙，同样是挪用公款10万元后连续三次挪用分别用于归还前次的挪用，至案发前有10万元未还，此案的挪用数额却只能认定为10万元，就社会风险性而言，从普通人的观念出发，某乙行为的社会风险性绝不小于某甲的行为，可是处置结果却截然相反，这样足见司法讲解中数额认定原则是有悖罪刑相适应原则和刑法的公正性的。
笔者觉得，挪用的公款数额反映挪用公款行为的社会风险性，挪用公款罪的犯罪构成的复杂性主要表目前犯罪构成的种类上，因此大家在数额认定时需要结合挪用公款的犯罪构成，同时又要兼顾到几种具体构成种类，挪用数额的认定应不同对待。第一，非法活动型挪用公款不需要数额限制，即挪用数额不是此类型型挪用公款的构成要点，只作为事实上构成影响刑事责任的原因。所以，多次挪用公款于非法活动时，行为人挪用公款的数额的大小与挪用时间均不影响犯罪的成立，多次挪用公款后公款是不是归还与是不是将来次的归还前次等案发前的归还状况，站在法益侵害的立场上，公款的用法权与该罪的其他保护法益均已被实质侵害，基于此，大家倡导将数额累计计算，累计的数额充分体现了法益的被侵害程度，也体现了行为人的社会风险性。至于归还与否的事实可以作为量刑的酌定情节。第二，营利活动型的挪用公款罪，需要数额较大才能构成犯罪，实践中，行为人多次挪用公款，每次的数额均未达到较大的规范，每次挪用行为单独不构成犯罪，但因为是多次挪用，其行为的社会风险性较大，大家觉得应当将它数额累计计算，以免行为人以此来逃避法律的制裁，再者从刑法规定的字面讲解，刑法虽然规定了“数额较大”，但并不是需要每次挪用的数额都需要达到较大的规范，所以这里的数额也可以理解成是累计的数额。当行为人多次挪用的数额达到较大的规范时，像非法活动型的挪用，无论是多次挪用不归还，还是将来次挪用归还前次挪用，法益侵害的实质体目前数额的累计上，因此，大家倡导累计计算，而不是以案发时实质未还的数额为准。第三，超期未还型的挪用公款，需要每次挪用的时间需要是超越三个月未还方可构成犯罪。所以，对于超期未还型的多次挪用的行为，需要是挪用公款超越三个月未还的行为的数额认定。若是多次挪用公款用于非法活动和营利活动以外的个生活活消费，后次挪用的公款在前次尚未超越三个月即归还的，前次不构成犯罪；后次在案发后假如超越三个月的，以案发后实质未还的数额认定；假如挪用在案发时髦未超越三个月的，全案无罪；假如每次挪用均符合法定条件超越三个月未还，尽管是将来次挪用的公款归还前次，大家觉得每次挪用均是对法益的实质侵害，同样以累计计算。最后，需要补充说明的是，一次挪用公款数额较大，分别用于两种或三种作用与功效，即一次挪用包含非法活动型和营利活动型与超期未还型，而且每一种活动所用的公款数额都未达到立案的规范，怎么样处置？大家觉得，应该总体评价，不可以分割认定，挪用的数额反映着行为的社会风险性，公款所体现的法益是被挪用行为侵害的，具体的作用只不过对社会风险性有什么区别，假如将一次挪用公款用于各种作用与功效分别评价时，可能致使犯罪行为化为乌有，放任了犯罪分子，不利于惩治和预防挪用公款的犯罪行为。
[1][2]下一页
